Советы / Подсказки

Как нанять фрилансера и не нарушить закон

5 февраля 2020

Когда предпринимателю нужен логотип или необходима консультация бухгалтера, он ищет фрилансеров. Тем не менее не каждый бизнесмен знает, как именно оформить с ними отношения. Ян Клименков, управляющий партнёр юридической фирмы K&U Law, объясняет, когда фрилансер может стать штатным сотрудником, что следует указать в договоре подряда и как расторгнуть его в одностороннем порядке.

текст: Валерия Сементина

Не пытайтесь оформить человека как фрилансера, если вам нужен штатный сотрудник: за это накажут

Нанять человека можно двумя способами — по трудовому или гражданско-правовому договору. Первый случай подходит, когда работа будет выполняться систематически. Например, вы открыли столярное производство и поняли, что вам нужен подмастерье, который будет вместе с вами на постоянной основе стругать и красить стулья. Вы заключаете с ним трудовой договор, и он получает определённую должность, рабочие инструменты, выплаты не реже двух раз в месяц, право на отпуск и всё остальное, что гарантирует трудовое законодательство. Вы как работодатель должны будете платить за подмастерье взносы, а он — соблюдать правила внутреннего распорядка и выполнять свои обязанности согласно графику. Между вами устанавливаются трудовые отношения.         

Договор гражданско-правового характера заключают, когда работа не будет систематической: вам в установленный срок нужно получить конкретный продукт или услугу. Например, для столярного производства вам требуется уникальный инструмент, и вы заказываете его у местного мастера. Ваши отношения будет регулировать не Трудовой, а Гражданский кодекс: мастер не получит никакую должность в вашем проекте, он сможет работать в любое удобное ему время и нанимать субподрядчиков. Порядок оплаты вы установите в договоре, а взносы будут зависеть от того, является мастер физлицом, ИП или самозанятым (об этом далее).

Нанять в качестве подмастерья ИП, оформить его по ДГПХ и не платить за него кучу взносов — заманчивая мысль, но поддаваться ей не стоит. Когда сотрудник обратится в прокуратуру или инспекцию труда с жалобой на вас, договор могут признать трудовым.

ДГПХ — договор гражданско-правового характера.

— Если в договоре обозначено, что фрилансер будет осуществлять работу не разового характера в определённом месте в определённое время, обязанности выглядят как описание трудовой функции, а фрилансера обязывают соблюдать правила внутреннего распорядка, гражданский договор могут переквалифицировать в трудовой, на вас наложат штраф и с вас взыщут недоимки по налогам.

Ян Клименков

управляющий партнёр K&U Law

Заключайте договор подряда, если вам важен результат работы

В договоре подряда ключевым является получение конкретного вещественного результата. Правила ГК о подряде применяются, если фрилансер обязуется отремонтировать старую вещь или изготовить новую — как в случае со столяром и мастером. 

Любой договор должен содержать в себе существенные условия —  такие, без которых он считается недействительным. Для договора подряда первым существенным условием будет предмет — что должен сделать фрилансер. Кроме того, судебная практика показывает, что существенным условием также считают срок выполнения работ.

— Стоимость выполнения работ не является существенным условием, однако её тоже следует обозначить заранее во избежание дальнейших споров.

Ян Клименков

управляющий партнёр K&U Law

Заключайте договор оказания услуг, если вам важен процесс работы

Главным признаком оказания услуг является сама деятельность фрилансера, а не её результат, как в случае с подрядом. Предположим, столяр решил провести рекламную акцию в своих соцсетях: каждый день в течение декабря разыгрывать свою мебель за лайк и репост. Ему хочется не только повысить вовлечённость существующей аудитории, но и мобилизовать новых людей, поэтому он решил запустить таргетированную рекламу. Для этого он нанял человека, который к каждому посту подбирал бы целевую аудиторию. В этом случае столяр и таргетолог должны заключить именно договор оказания услуг.       

Для признания такого договора заключённым в нём должен быть указан только предмет — что именно обязуется делать фрилансер. Цена и сроки могут быть и не предусмотрены, однако в K&U Law рекомендуют обозначить их сразу, чтобы избежать споров.

Заключайте договор авторского заказа, если собираетесь получить оригинальное произведение

Договор авторского заказа заключают, когда фрилансер создаёт продукт интеллектуального труда. Именно по такой системе следует работать с дизайнером, рисующим логотип компании, программистом, создающим код, или фотографом, снимающим новую коллекцию одежды для каталога. В договоре авторского заказа нужно указать:

  • что именно будет создано автором;
  • сроки создания произведения;
  • как и когда будет производиться оплата работы; 
  • на каких условиях автор отчуждает заказчику исключительные права на произведение, то есть права воспроизводить, публично демонстрировать, распространять и перерабатывать его.

— В договоре следует написать, что «автор передаёт право после создания объекта», а не «у заказчика возникает право», так как произведение ещё не существует во время заключения договора. Также следует учитывать, что договором можно предусмотреть как отчуждение исключительного права, так и предоставление только права использования. Исключительные права передаются всегда в полном объёме.

Ян Клименков

управляющий партнёр K&U Law

Платите за фрилансера-физлицо все взносы

В российском законодательстве нет определения «фрилансер»: им может быть и физлицо, и ИП, и с недавних пор — самозанятый. Хотя вы и не предоставляете физлицу на ДГПХ трудовые гарантии, вы обязаны удержать из его гонорара НДФЛ, а также платить за него взносы в Пенсионный фонд, Фонд обязательного медицинского страхования и Фонд социального страхования. 

Индивидуальные предприниматели сами платят взносы в эти инстанции, закладывая их в стоимость своей работы. Самозанятые, сотрудничающие с ИП и ООО, платят только 6% от дохода: в эту сумму уже входят взносы в ФОМС. Вам за них ничего платить не нужно.

Заверение об обстоятельствах — гарантия того, что утверждения, имеющие отношение к договору, достоверны. Например, гарантировать можно наличие необходимых лицензий или правдивость финансового состояния.

— Налоговый кодекс предписывает предпринимателям собирать доказательства не только реальности сделки, но и её выполнения фрилансером, непосредственно указанным в договоре. Мы рекомендуем при составлении договоров использовать такие инструменты, как заверение об обстоятельствах и соглашение о возмещении потерь. Все взаимодействия с контрагентами следует подкреплять отчётами, которые бы раскрывали такие показатели, как поэтапность, состав, объём, формирование стоимости, время и место выполнения работ или оказания услуг.

Ян Клименков

управляющий партнёр K&U Law

Предупреждайте фрилансера, если хотите расторгнуть с ним договор в одностороннем порядке

Как отмечает Ян Клименков, в рамках гражданско-правовых отношений договор может быть расторгнут по соглашению сторон, в одностороннем или судебном порядке. Расторжение в одностороннем порядке возможно, когда такое право предоставлено либо договором, либо законом. Первый случай относится к договору авторского заказа. Касательно него ГК не говорит о возможности одностороннего отказа, поэтому, если вы изначально не указали условия и процедуру расторжения в договоре, расторгнуть его можно будет либо по соглашению сторон, либо через суд. 

Договор подряда или оказания услуг можно расторгнуть в одностороннем порядке, не говоря об этом в документе: такое право предоставляет закон. В таком случае заказчику придётся возместить фрилансеру расходы. Главное — уведомить контрагента о расторжении. Как именно это нужно сделать — обычным письмом или электронным, — Гражданский кодекс не указывает. Тем не менее договор будет считаться расторгнутым с момента получения уведомления, если иное не предусмотрено законом или самим документом.

Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

Сообщить об опечатке

Текст, который будет отправлен нашим редакторам: